争议解决

滴水不漏：合约弥偿为最佳保障

给《香港律师》的信

2021年九月

在「仲裁庭判令附带法庭程序费用的权力」（《香港律师》，2021年6月）一文中，作者认为，由于在附带法庭诉讼中申请临时措施所招致的费用（「附带法庭程序的费用」）不能构成「仲裁程序的费用」，仲裁庭因此不能判给申请方相关费用。

被忽视的法例

我等谨认为，《再谈在仲裁中追讨附带法庭程序的费用》（《香港律师》，2021年4月）阐述的分析尚未被充分理解，而《仲裁条例》第74(3)条亦再次被忽略。

简而言之，《仲裁条例》第74(3)条明确规定，「凡任何一方要求作出命令或指示(包括临时措施)，则仲裁庭亦可就该请求……命令一方支付费用」。（作者后加的强调）该条文看来已授权仲裁庭就《仲裁条例》第74(1)条衍生的一般仲裁程序费用以外的费用颁令。

仲裁程序的费用

尽管许多有关其他司法管辖区的文章都曾探讨「仲裁程序的费用」这概念，但这些讨论与《仲裁条例》第74(3)条的诠释并不相关。《仲裁条例》第74(3)条乃是一条由香港立法会议员创造的独特条文，外国法规并无任何同等的条文。

无论如何，前文作者所引用的文献亦指出了某些仲裁庭可以在仲裁中判给「附带法庭程序的费用」的情况。

1.《国际仲裁实务指引》(International Arbitration Practice Guideline)（2006年）中提及，若本地法院无法处理临时措施的费用，或法院已将其提交予仲裁庭决定，则临时措施的费用可能在仲裁中予以追讨。

2. 同样地，Micha Bühler（2018年）接受了只要没有重复判给费用且相关法律程序没有违反仲裁协议，「附带法庭程序的费用」也许可以作为仲裁费用予以追讨。

3. Jeffrey Waincymer教授（2012年）进一步指出，「如果这是胜方用以支持仲裁的附带行为，例如于法院取得临时措施的费用」，该「附带法庭程序的费用」则有可能被视为仲裁费用。

原则上，除非另有明确规定，否则仲裁庭判给「附带法庭程序的费用」的管辖权不应取决于某些事件而定。因此，依我们愚见，这些文献均倾向支持而不是否定仲裁庭确实对判给「附带法庭程序的费用」拥有管辖权的观点。较好的说法应是仲裁庭虽有判给讼费的管辖权，但基于显而易见及不必重复的公共政策原因，这种管辖权只应在极罕见的情况下使用。

务实及可行的商业解决方案

虽然要求外国司法管辖区特别容许仲裁庭判给「附带法庭程序的费用」这主张可能值得推崇，但若这主张与外国司法管辖区预设的讼费原则相反，则并不现实。无论如何，要改变每个外国司法管辖区的常规亦是不切实际的。

依我们愚见，一个简单而可行的解决方案，亦与上述Waincymer（2012年）的学术文献相符，是在仲裁协议中加入讼费弥偿条款，订明「附带法庭程序的费用」可作为损害赔偿予以追讨。

鸣谢

作者感谢梁泳泽律师（高李严律师行合伙人）的研究指导和梁冠衡先生（高李严律师行暑期实习生）的研究投入。任何错误、遗漏和失误都是作者自己的责任。

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